对于在美国开公司的几点建议

作者：王群 律师

最近很多网友都在讨论在美国设立公司开展业务的事情，比如， 在哪个州设立公司成本低、成立什么类型的公司、如何自己申请设立公司，以及哪家代理公司收费便宜等等。 网友的讨论大多比较集中在如何省钱这方面。  下面就以我在美国从事律师执业的经验，给大家分享一下我的个人看法。

1．         在美国设立公司一定要请律师吗？

这个问题很多网友都已经知道了，答案是No. 美国各个州为了鼓励大家到本州来开公司做生意，在各个州的州政府网站上都详细地介绍了如何成立公司，并且有成立公司的最基本的表格，把这些表格填好了，就可以按照州政府规定的步骤向州政府注册登记并缴纳相关的注册费，公司就成立了。

2．         在哪几种情况下，设立公司需要考虑聘请律师？

（1）   股东为一个以上的，建议聘请律师。

在美国设立公司虽然比较简单，但是公司股东的责任，公司的管理，公司股东和管理层之间的权利义务等，各州都有比较复杂的公司法以及对公司法条款进行解释的案例法来规范。如果两个或以上的股东成立公司，一般律师都会建议并帮助客户起草股东协议，以及公司的章程（bylaw）或管理协议 (operating agreement).

最近我接的几个股东纠纷的案子都是成立公司时没有请律师作股东协议和管理协议的。 有些客户是美国人，之前也有一些开公司经营的经验，然后和别人合作开公司，股东自己合计了一下写了合作协议。 有些是在美国生活多年的华人，之前有过管理公司的经验，和他人合作开公司时就参考了之前公司的一些章程及协议，稍作修改，自已动手起草了章程和股东协议。 这类纠纷的共同特点都是在公司成立初期，各股东都没有太大争议和矛盾，而公司经营有了一定起色之后，矛盾就暴露了，而且愈演愈烈，最后到了打官司的地步。 一旦到了打官司的时候，涉及的纠纷往往比较复杂，就是因为之前股东要么没有协议，要么协议的内容不明确。所以诉讼律师费都相当可观，少则几万、多则几十万美元。 比起设立公司时起草文件的律师费来讲，可谓九牛一毛。

（2）   需要以在美国投资办公司为基础，准备将来移民美国的，建议聘请律师。

美国和中国的投资经营环境和法律环境可谓相差巨大，在美国没有经营公司经验的，可以借助律师的经验帮助投资人少走弯路，使公司尽快走向正轨，开展业务。

另一方面，投资移民都是建立在所投资的公司健康、顺利地成长并且有一定规模的基础上的，因为按照移民法的立法本意，是要给那些有一定经营业绩并且能够在美国长期发展的公司提供用人及投资方面的便利。所以移民局在考查是否批准投资移民或公司聘请外国雇员的申请时，首先要审查的就是投资人是否很规范地在美国设立了公司， 其成立文件、内部规范制度是否规范和齐全。 因为按照美国人的思路， 如果投资人没有很规范地设立公司并规范地运作，其投资额诚意就很值得怀疑。 一看就不是正规公司， 明显就是用来办绿卡的。 

3．         在哪个州设立公司比较划算？

一般网友讨论比较多的设立公司的成本是： 州政府的收费，当地公司代理（registered agent）的收费，以及各州的税收情况。

各州在公司成立注册时以及每年的公司申报时都会收取一些费用。 大家可以上州政府的网站上去查到。各州收费不同，差异一般也就一、二百元之内。这个成本基本可以忽略不算。

另外各州一般还需要公司提供代理公司（registered agent） 的名单及住址，registered agent需要在本州有实际的地址。 对于在本州没有实际地址的公司来说，比如在Delaware, 大多数公司都注册在那里，却不在那里实际办公营业，都要在当地找一个registered agent。Registered agent 的主要任务是替公司接受法律文件。 比如，如果有人要告一个公司，或政府要处罚一个公司，一般把诉状或处罚通知送达给公司的registered agent，就算送到了。Registered agent的费用每年从几十元到二、三百元基本不等。但建议不要找太便宜的，因为收费便宜的一般是小公司，不会有很多雇员来专门处理各个公司的收件，所以提供的服务就不会那么及时、周到；甚至过几年就倒闭了。所以如果公司当年没有收到代理公司的账单，就要马上联系代理公司，看看它们是否都还在，如果因此而耽误了公司接收重要文件，损失的是公司。所以基本上代理公司需要找一家历史长一些的，收费中等的即可。 有些代理公司在网上宣传可以提供免费的税务及公司类型方面的咨询服务，这些一般都是些常识性的咨询，这些常识网友们在群里面互相讨论一下也就知道了，如果要取得进一步的专业性咨询，还得找会计师及律师这些专业人士。

州政府的收费和代理公司的收费一般都是小花费，公司成本负担比较重要的一项是各州的税收。 一般来讲，所得税 （income tax） 是联邦税，这个在哪个州都避免不了的。而销售税或营业税 （sales tax）一般是州税。但销售税不是说可以简单通过选择税率低的州注册就可以避免的。 比如有网友说，加州销售税比较高，内华达州销售税比较低，于是大家就讨论是否要把公司注册在内华达州。但如果公司实际营业地址在加州，那公司即便注册在其他州也可能要向加州按当地税率缴纳营业税。 美国的税法错综复杂，如何合理避税，聘请一个有经验的会计师会给企业节省很多税务成本，同时避免企业在不知情不申报的情况下导致的不必要的罚款。

就我们律师所接触的比较成熟的客户来说，没有因为避税而刻意选择到外州注册的情况。 一般来说，如果股东在一个州定居了，就会选择在本州注册公司，偶尔因为其他方面的考虑，会在Delaware注册。公司的经营还需要在一个自己相对熟悉的地盘上进行，对当地的市场情况和其他各方面的资源有更好的了解，比如，合作伙伴，政府办事机构，当地的自然资源，劳工资源等等。 这就是为什么加州税率那么高，但很多IT公司都选择在加州注册，或者在Delaware注册，但总部设在加州，按照加州的税率缴税，和这里的产业链有不可分割的关系。所以，在哪一个州注册公司亦或在哪一个州设立经营场所，最主要的是取决于在哪个州开展业务比较方便，而不要先考虑税务和其他费用，这样就本末倒置了。

此外，对于需要吸引天使投资和风险投资的公司来讲，一般都会选择在Delaware 州注册公司。 原因就是Delaware 州的公司法为各州律师所熟悉，而且Delaware 州的法院在处理各种公司法纠纷案件有丰富的经验，有一套成熟的判案规律和案例可以参照。所以Delaware 州的公司法为各个投资机构所熟悉和推崇，不管该投资机构来自哪个州。 这也是美国的上市公司很多都在Delaware 注册的缘故。

4．选择LLC 还是 INC形式？

LLC 和INC 是美国公司的二种比较基本的公司类型。其中最关键的区别在于，很多网友都已经知道了，选择LLC 的公司形式可以避免双重征税。比如， LLC公司可以选择公司不申报税，而把公司的报税和股东的个人报税合并在一起，即股东个人报一次税，公司就不要再单独报税了。这点对于刚刚创业的小公司来讲确实比较便利。但是避免双重报税不一定意味着少缴税，尤其是公司有一定的规模，营业收入分派到每个股东头上数额比较高的时候，公司通过股东来一次性报税未必节省税收成本，这需要公司根据各自的实际情况，咨询有经验的会计师，才能达到一个理想的效果。所以有些LLC公司业务做大之后，会主动使用corporate 的报税形式，而不是通过股东来报税了， 因为通过股东报税反而要缴纳更多的税。

从法律角度上说，LLC 虽然也是公司的一种形式，原则上说股东个人对公司的经营不需要承担个人责任，但是美国法律有一个“刺穿公司面纱”的理论（“Piercing the Corporate Veil”），也就是说，当公司的财务和股东个人的财务有高度重合的情况下，债权人可以把公司和股东一起告上法院，理由是，公司的财务和股东个人的财务高度吻合，公司的财产即股东个人的财产，或股东把公司的财产都实际上转移到个人名下，因此，公司没有独立的资产来独立承担民事责任，这时候，公司形同虚设，股东个人也需要承担责任。  

我之前有个搞建筑装修的客户， 就是一个股东的LLC 公司。它有一个工程质量出了问题，造成了人员受伤的事故，受害者不仅把LLC告上法庭，同时也把股东个人列为共同被告，理由是， 有几笔款项付给了股东个人账户。结果法院也同意原告的主张， 判定公司的面纱被刺穿，股东个人和公司一起承担连带责任。股东个人因没法偿还巨额索赔，不得不申请了破产。  

总体上说，当一个人想尝试一下自己开公司，但又没有太多资金用来创业的时候，可以选择LLC 形式在自己所在的州注册一家公司， 先尝试一下创业。如果是两个或两个股东以上一起合作开公司，最好请律师起草公司成立文件。因为大家在一起开公司，谈的都是共同创业的想法，股东会觉得大家的共同点很多。 律师一般考虑的是如果出现不同意见怎么办？ 因为现实中这种例子太多，所以律师起草的公司文件有助于各股东处理日后产生的分歧。 如果是刚刚到美国来进行投资创业， 首先要对美国市场进行考查，要考虑在哪个州最好开展业务，然后结合有关律师和会计师的意见后，确定采取何种组织形式以及在哪一个州注册开设公司。